Gebruik merknamen aanbesteding

 in IT-recht

In de praktijk komt het regelmatig voor dat in aanbestedingsstukken specifiek naar een bepaald merk of soortnaam wordt gevraagd. Denk bijvoorbeeld aan de vraag om de levering van (al dan niet via een distributeur) standaardsoftware, zoals SAP en Microsoft. Weliswaar wordt daarbij dan over het algemeen ‘of gelijkwaardig’ vermeld maar het is de vraag of dit zomaar is toegestaan op grond van de aanbestedingsregels.

Het gebruik van technische specificaties wordt geregeld in artikel 23 van de Richtlijn 2004/18/EG. Onder technische specificaties worden begrepen vrijwel alle vereiste kenmerken van het gewenste product of de dienst, zoals het niveau van kwaliteit, milieuvriendelijkheid, gebruik, veiligheid en afmetingen van het product, mits de opdracht daardoor niet aan bepaalde ondernemingen wordt voorbehouden. De ratio achter dit artikel is, conform de overweging bij de Richtlijn, dat de door een aanbestedende dienst opgestelde technische specificaties de openstelling voor mededinging mogelijk moet maken en de mogelijkheid voor inschrijvers om technische oplossingen aan te bieden waarin de diversiteit tot uiting komt. Het uitgangspunt is dan ook dat de specificaties worden opgesteld in termen van prestaties en functionele eisen en dat bij verwijzing naar een norm op andere gelijkwaardige oplossingen gebaseerde inschrijvingen door de aanbestedende dienst in overweging te worden genomen.

Op grond van artikel 23 dienen technische specificaties vooraf te worden bekend gemaakt en mag het gebruik van de specificaties geen ongerechtvaardigde belemmeringen voor de mededinging opwerpen. Met betrekking tot merknamen bepaalt lid 8 van dit artikel vervolgens dat er geen melding of verwijzing mag worden gedaan naar een bepaald fabrikaat, een herkomst, een werkwijze, een merk, octrooi of type waardoor er een voordeel kan ontstaan voor een bepaalde leverancier of producent terwijl andere daardoor worden uitgesloten. Als hoofdregel geldt dan ook dat door een aanbestedende dienst in de aanbestedingsstukken een voldoende nauwkeurige en begrijpelijke beschrijving van het voorwerp van de opdracht dient te worden opgenomen. Uitsluitend in het geval dat een dergelijke beschrijving niet mogelijk is, kan worden verwezen naar een bepaald product of fabrikaat onder de voorwaarde dat daaraan wordt toegevoegd ‘of gelijkwaardig’.

Uit het voorgaande volgt dan ook dat er in de praktijk vaak te gemakkelijk wordt verwezen naar een bepaald merk of product met de woorden ‘of gelijkwaardig’. Het opnemen van de woorden ‘of gelijkwaardig’ is in de praktijk nu tot een soort standaard verheven terwijl dit op grond van de wetgeving slechts is toegestaan op het moment dat een gedetailleerde beschrijving onmogelijk gegeven kan worden. Aanbestedende dienst, u bent dus gewaarschuwd!

Recent Posts
  • 13 december 2017

    e-Privacy Verordening: wat verandert er?

    Bob Cordemeyer
    10 januari 2017 publiceerde de Europese Commissie het voorstel voor een herziening van de bestaande e-Privacyrichtlijn (Richtlijn 2002/58/EG). Met de invoering van de Algemene Verordening Persoonsgegevens (Verordening (EU) 2016/679), die 25 mei 2018 in werking treedt, wordt hiermee een belangrijke stap gezet voor de hervorming en uniformiteit van de regelgeving voor gegevensbescherming. Het streven van
    Lees verder
  • 14 december 2017

    Wijzigingen 2018 & het regeerakkoord voor HR

    Marion Hagenaars
    Nieuwe uitdagingen voor HR in 2018. Ook in 2018 krijgt HR weer te maken met nieuwe wet-en regelgeving. Via deze blog informeren we je over de belangrijkste wijzigingen. 2018 De volgende wijzigingen voor 2018 zijn voor HR van belang: Transitievergoeding De transitievergoeding bedraagt in 2018 maximaal € 79.000,- bruto of – indien hoger – een
    Lees verder
  • 29 november 2017

    Ondernemingsraden let op met privacy!

    Marion Hagenaars
    Ondernemingsraden vervullen een belangrijke rol met betrekking tot privacy. Elk besluit tot het vaststellen, wijzigen of intrekken van een regeling omtrent het verwerken en/of beschermen van persoonsgegevens is namelijk instemmingsplichtig. Dit betekent dat de ondernemer om een dergelijk besluit te kunnen nemen óf instemming nodig heeft van de ondernemingsraad óf vervangende instemming van de kantonrechter.
    Lees verder

Plaats een reactie