Nieuwe constructies voor source-code-escrow lijken deels overbodig door recent Berzona-arrest

 in IT-recht

In het Nebula-arrest maakte de Hoge Raad in 2006 uit dat een curator in faillissement een huurovereenkomst gesloten na faillissementsdatum met een economisch eigenaar na het faillissement van een juridisch eigenaar niet hoefde te dulden. Dat werd door de diverse gerenommeerde IT-juristen, te voorbarig blijkt nu, doorgetrokken naar licentieovereenkomsten, die door een curator ook niet nagekomen zouden behoeven te worden.

In Berzona (11 juli 2014) overweegt de Hoge Raad dat de curator gezien artikel 37 lid 1 Faillissementswet het recht heeft passief bepaalde overeenkomsten geen gestand te doen, zoals in het Nebula-arrest min of meer het geval. Dat betekent volgens de Hoge Raad echter niet dat de curator actief het recht heeft kort gezegd al lopende wederkerige overeenkomsten aan te tasten. Het faillissement heeft namelijk geen invloed op bestaande wederkerige overeenkomsten, waarvoor de Hoge Raad verwijst naar de parlementaire geschiedenis bij de invoering van het huidige BW.

Voor licentienemers die nog werken met klassieke source-code-overeenkomsten is dit een geruststelling omdat deze nu toch “bankruptcy-proof” lijken te zijn.

Wij hebben destijds op ons kantoor een alternatieve oplossing bedacht door te werken met een gebruiksrecht in de vorm van een afgesplitst auteursrecht, hetgeen ook een werkbare oplossing voor source-code-escrow is. De curator kan eigendom en daarmee vergelijkbare vermogensrechten als een middels een akte overgedragen auteursrecht in faillissement immers zeker niet terugvorderen.

Voor “software as a service” en vergelijkbare cloudoplossingen is dit niet voldoende en krijgt de escrow-agent er vaak een taak bij door er simpel gezegd voor te zorgen dat de Saas-oplossing bij een andere vooruitbetaalde leverancier wordt ondergebracht en door blijft draaien. De modernere escrow-overeenkomsten voorzien hier veelal in en licenties zijn daarbij überhaupt niet meer relevant, omdat het gaat om een vorm van dienstverlening of huur of elementen daarvan.

Exit-regelingen in Saas-contracten zijn praktisch gezien eigenlijk veel belangrijker geworden vanuit oogpunt van continuïteit. Hoe ontsnap je immers aan de “Vendor-lock”? Je data aangeleverd krijgen op zodanige wijze dat je makkelijk naar een andere Saas-leverancier kan overstappen, is daarbij bijvoorbeeld essentieel. En dat is dan nog niet eenvoudig door de wirwar van soorten databestanden en de in de echte praktijk toch altijd weer te maken ingewikkelde en tijdrovende conversieslagen.

Recente berichten
  • 9 december 2019

    Wet arbeidsmarkt in balans (WAB) en slapende dienstverbanden

    Marion Hagenaars
    Met ingang van 1 januari 2020 treedt de Wet arbeidsmarkt in balans (WAB) in werking. Het doel van deze wet is om de balans tussen vaste en flexibele arbeidsovereenkomsten te verbeteren. Opnieuw wijzigt het arbeidsrecht op belangrijke onderdelen. Verder heeft de Hoge Raad zich recent uitgelaten over de slapende dienstverbanden. In dit bericht wordt achtereenvolgens
    Lees verder
  • 9 december 2019

    Uitnodiging bijeenkomst: Actualiteiten arbeidsrecht voor HR-professionals 14 januari 2020

    Marion Hagenaars
    Nieuwe wet- en regelgeving volgen elkaar in hoog tempo op met grote gevolgen voor de HR-praktijk. Tijdens deze bijeenkomst worden de belangrijkste arbeidsrechtelijke ontwikkelingen van 2019 en het nieuwe recht per 1 januari 2020 besproken. Hierbij worden praktische handvatten voor uw dagelijkse praktijk aangeboden. Wat staat er op het programma: de Wet Arbeidsmarkt in Balans
    Lees verder
  • 31 oktober 2019

    Uw ziekmelding wordt niet geaccepteerd! Of toch wel?

    Marion Hagenaars
    Lastige gesprekken met werknemers. Over functioneren, samenwerkingsproblemen, houding en gedrag. En dan – u had het al voorzien – een ziekmelding. Soms met een enkel WhatsApp bericht. U bent geen arts, maar bij een ziekmelding in dergelijke omstandigheden plaatst u vraagtekens. Er lijkt immers meer sprake te zijn van een “vlucht in ziekte”. U besluit
    Lees verder

Plaats een reactie

Top